一、知识产权法律风险分析

巴西知识产权法律体系架构比较完整，巴西政府也一直在致力于知识产权管理的规范化。但依然不可否认的是巴西盗版依然十分猖獗，巴西政府在知识产权保护中也略显无力。因此对想要进入巴西市场的外商投资者来说，依然需要承担较大的风险。

（一）知识产权保护申请风险

在法律规定上，各项指南内容虽然十分详细但也过于复杂。依据巴西的法律和国家工业产权局发布的各项指南，巴西申请知识产权保护的流程规定非常详细。这种详细的规定一方面确实可以让申请者能够很明确地准备知识产权申请的资料，但过于详细的规定也显得十分冗杂，对于非知识产权法律的专业人士，一个投资者或者科学研究人士在面对如此复杂的规定时就显得非常棘手。

在提交申请材料时，除了专利申请可以通过PCT等国际方式用本国语言提供申请外，其他类型的知识产权都要求用葡萄牙语的材料提供申请。作为母语并非葡萄牙语的外商投资者，在准备相应材料时也面对困难。而申请材料的正确性与准确性极大程度上会影响最终知识产权保护注册的成功率。

在知识产权审查中，巴西知识产权管理机构工作效率较低，申请审核积压严重。以工业产权中最常见的专利审核举例，有数据显示，巴西专利从提交申请到最后获得授权证书平均审核时间高达10.9年，在有些领域这个时间甚至会更长。而专利的保护期限从申请日起算为20年。虽然《工业产权法》有规定专利在授权之后的保护期限不得低于10年，但极长的专利审核时间严重影响了对专利权的保护。虽然国家工业产权局启动了多项加快专利审核的计划，但目前的审核速度依然十分缓慢。在知识产权领域，此类问题广泛存在，极大地影响了投资者或者知识产权所有人的合法权益，加大了投资风险。

（二）知识产权民事侵权风险

在知识产权保护中，民事侵权风险是外商投资者将要面对的最主要的风险。民事侵权可能发生在产品生产、销售的各个环节。外商投资者一方面对于巴西知识产权法律制度和知识产权保护的执行现状缺乏了解；另一方面也是自己保护意识不足，非常容易发生侵权纠纷，从而卷入耗时巨长的诉讼之中。

作为投资者，最容易遇到的是工业产权侵权纠纷。在工业产权上，申请注册专利和商标都需要较长的时间，虽然国家工业产权局有针对隐形侵权的专利申请快速通道，但对于诉讼来说依然需要较长的时间。而商标由于地域性明显，在企业刚进入或未进入巴西国内市场时，非常容易发生抢注的事件。

巴西《工业产权法》中第42条规定了两类专利侵权行为的认定：一类是未经许可制造、使用、许诺销售、销售和进口专利产品外：一类是未经许可制造、使用、许诺销售、销售和进口专利方法或者依照专利方法直接获得的产品。第二类侵权行为依据法律规定实施举证责任倒置，如果产品持有人无法证明使用非专利方法直接获得产品的或使用专利方法无法直接获得产品的将被认定为侵权。而实际在举证中，往往很难拿出足够的证据证明使用的是非专利方法生产获得的产品，或者无法证明专利方法不能直接获得产品。除此之外，跨国公司还应当格外注意专利产品转售的情况，在签订转售协议时，应当明确许可转售的范围和时间，否则极有可能卷入诉讼纠纷之中。

（三）刑事犯罪风险

巴西此前一直都是一个知识产权侵权十分严重的国家，巴西政府为了改善这一现象，对知识产权侵权的打击力度不断加大。其中一点就体现在知识产权侵权刑事责任上，近几年巴西修改法律和法令都趋向加大对知识产权领域犯罪行为的处罚，加大刑罚，扩大入刑的侵权行为。因此，目前巴西对知识产权的犯罪处罚的力度远远大于中国。

不同于我国将绝大部分犯罪行为都规定在《刑法》中，巴西对侵犯工业产权的犯罪行为都规定在《工业产权法》中。依据法律规定，未经专利权利人许可制造专利产品或者使用专利方法的就有可能遭受到3个月至1年的监禁。而以销售等经济目的仓储、隐藏、接收侵犯发明或者实用新型专利的产品, 或者依照专利方法获得的产品；或为实施前项所述行为，进口不是直接由专利持有人或者经其同意投放外国市场的发明或者实用新型专利产品, 或者依照专利方法获得的产品的行为可能会面临1个月到3个月监禁。还有提供专利产品零部件，且这些零部件是专利产品所必须的行为也可能会面临监禁。在巴西，专利权利人可以同时提起刑事诉讼和民事诉讼，如果发生专利侵权，将会非常容易陷入刑事诉讼的风险之中。

二、法律风险防范建议

（一）提高知识产权防范意识

巴西对知识产权的保护十分重视，一旦陷入风险，将对企业的发展十分不利。因此，在进入巴西市场之初，要提高知识产权防范意识，了解巴西知识产权的法律规定和管理部门，做到知识产权领域的尽职调查，规避风险点。

在做尽职调查中，建议跨国投资者聘请专业人士或专业机构协助调查。第一，巴西属于葡萄牙语国家，在发布法律时都是以葡萄牙文发布的，中文译本极少。而在英文译本中，存在管理机构在翻译上与中国官方翻译不一致的地方让人难以分辨。第二，知识产权领域专业性较强，仅仅依靠公司内部法务可能难以做到系统而全面地梳理。巴西知识产权起步较早，巴西国内法律十分繁杂，虽然没有州自治立法，但现有的法律、法令和知识产权管理部门颁布的文件数量依然不少，而其中对不同领域还有不同的要求，例如医药、化学领域。除此之外，巴西还签订了大量知识产权领域的国际条约，而在跨国投资中这些国际条约所起到的作用也应当由专业知识产权法律人士去分析更为准确。

（二）设置产品全流程知识产权评估系统

在进入巴西市场后，投资者应当对产品从开发、生产、销售和进出口每个环节都应设置知识产权专业的评估，而不仅仅是在开发和生产阶段。

首先，产品核心技术应当快速申请专利。巴西申请专利的时间十分漫长，流程也非常烦琐，其中很多时间截点需要注意，而巴西国家工业产权局工作效率又比较低。但这并不意味着可以因为其审查时间过长而忽视申请专利。专利的申请是公司或企业保护知识产权的第一步，也是最重要的一步。而且，巴西专利申请是申请在先的原则，而并非使用在先。一旦核心技术被抄袭而又没有申请专利将会带来非常严重的后果。并且，我国与巴西之间已经在积极地开展专利申请方面的合作，也在尽力加快专利审查是速度，以期更好地保护进入巴西的投资者。

其次，在产品投入市场销售时也应当注意合同中有关知识产权的条款。虽然很多知识产权纠纷是由于盗版、抄袭造成的，但也有很多是因为在签订合同中没有明确约定好相关知识产权的许可和限制导致纠纷的产生。尤其是涉及知识产权跨国跨境的合同，公司应当在尽职调查的基础上，对合同中知识产权授权许可的范围和限制做重点审查，防止以后侵权纠纷的产生。而在产品宣传中，还应当注意在使用外包装时对商标和外观设计的保护，以及在设置宣传图、广告语、广告视频时保护自己的著作权和尊重他人的著作权，防止抄袭。

最后，公司应当设置相应的知识产权预警系统，如果一旦发生知识产权纠纷可以迅速反应。

（三）建立产品知识产权档案

如果公司被卷入知识产权诉讼，产品知识产权相关的档案无疑是最有力的证据。公司应当建立完善的产品知识产权档案，针对产品从研发、生产到销售中的产品研发记录、申请专利时的原始资料、专利证书、专利变更文件、与知识产权相关的合同，产品宣传销售中的独创性的设计作品等都应当纳入产品的知识产权档案。知识产权的相关诉讼往往耗时较长，而巴西法院还可以发布单方面禁令。在面对知识产权侵权的控告时，这些档案在诉讼中无疑会成为侵权诉讼中的保护自身权利的重要证据。

巴西是世界上重要的发展中国家，其经济发展十分强劲，一直吸引着大量的投资者进入其中。中国与巴西同为金砖国家，并且在“一带一路”建设中经济合作不断深化，为双方企业跨国合作提供了更多可能。但我国企业在面对巴西巨大市场和发展机遇的同时，也暗藏着诸多风险，而其中知识产权的风险是容易被忽略的。但巴西知识产权环境与我国有着诸多不同，跨国投资的过程中也应当引起注意，规避风险。

来源：浙江贸促综合整理自《“一带一路”国别法律研究（巴西篇）》